ChongMingS.COM崇明网讯 林峰是一名80后律师，也是本报劳权周刊“智囊库”成员之一。与同龄人相比，林峰“出道”很早，他大学刚毕业，就担任了建筑企业的法务，从事劳动争议、工程纠纷、人事伤害赔偿以及经济案件。

2008年，《劳动合同法》施行后，各区县劳动争议案急骤上升，他担任了闵行区劳动仲裁院兼职仲裁员，在处理大量的案件中，他认识到：劳动关系不仅与社会经济发展密不可分，也是建设和谐社会的重要一环。作为法律工作者，有责任也有义务做好这方面的工作。30岁出头，他就开办了律师事务所。数年以来，已承办了上百件劳动争议案，中央电视台等媒体对他进行了采访报道。

本期劳权周刊特邀林峰律师讲述他的工作历程。

简单案件不简单

2009年，我的律师事务所开张不久，一位大学同学前来造访。言谈间，这位同学介绍了一个案件。他的亲戚在一家广告公司担任创意总监，月收入2万元。虽然工作一年多，但企业从未与他签订过劳动合同，也没有缴纳过社会保险费，且工资都以现金的形式发放。由于工作中得罪了领导，领导便以不支付工资的方式赶他走。

同学说，亲戚愤怒之下，找到一位律师，以企业不支付工资为由，申请了劳动仲裁。

看上去，这是一个简单的“一边倒”的劳动争议案件。但我略一沉思，提出了自己的担心：“道理确实在劳动者一边，但劳动者有没有证明法律事实的证据？在劳动争议中，首先要确定的，就是当事双方的劳动关系，企业未与劳动者签订劳动合同，未缴纳社保，工资现金支付，劳动者拿什么来证明与企业的劳动关系？虽然在举证责任分配上，用人单位对支付工资等负有举证倒置的责任，但万一用人单位‘一赖到底’怎么办？”

同学马上把他的亲戚找来。他的亲戚听完我的建议，先做了撤诉，转而提出由我代理。为了查明案件，我建议劳动者先向劳动监察举报，请求劳动监察就企业不签订劳动合同进行调查。

一段时间后，劳动监察调查结果出来了，查明企业未与这位劳动者签订劳动合同。凭借监察结果，我们再向劳动争议仲裁院提出申请，由于证据确凿，该案的审理变得极其简单，最终，劳动者获得十多万元的赔偿。

通过此案，我想提醒劳动者：在现实生活中，碰到用人单位违法行为，千万不要意气用事，盲目启动诉讼程序。而是要冷静地搜集证据，将事实确定为法律事实，才能维护好自身的合法权益。

员工不报工伤主管竟遭解除

2015年的一天，一位劳动者走进我的律师事务所，叙述了他的遭遇。

他在一家轮胎厂担任安全部主管，是名老员工。半年多前，一位新进企业的员工手指受伤，他找到这位员工，了解伤害情况。员工说他在家不小心摔了一跤，伤及了手指，不能算工伤也不愿申报工伤认定。他当即做了笔录，并让员工签字确认，还向分管安全的领导进行了汇报。

事后，单位领导知道了这件事，认为员工是在单位工作场所内发生了伤害事故，符合工伤认定的条件，而他不为员工申请，存在欺诈的行为，做出了严重违纪，提前解除劳动合同的决定。

我听完这位劳动者的叙述，当即拍案而起。我认为，这位劳动者尽到了安全部门调查核实的责任，用人单位以严重违纪理由解除他的劳动合同，是一种草率的行为。

代理案件后，我冷静地对案情作了详细分析，认为要击中对方要害，就必须请分管安全的领导、受伤的职工出庭作证，以弄清案件的来龙去脉，强化我方的观点和证据。

庭审中，我阐述了诉讼请求和观点。我认为，我的当事人已尽到安全部主管的责任和义务，且完全按操作流程操作，并无不妥。对方代理人认为，受伤员工有顾虑，作为安全部主管，应该消除职工顾虑，坚持一查到底。

在质证的关键时刻，我当庭提出请第三方出场质证。分管安全的领导出庭后，他明确表示，我的当事人确实就新进员工受伤事实向他做过汇报，还给他看过新进员工签名的笔录。而新进员工作证时，他表示，自己确实是在工作场所受伤的，但由于上班才一个多月，担心报了工伤，影响自己的前程。因此，说了假话，且坚持不做工伤认定，还在笔录上做了签名。仲裁委认可了我方观点。对方不服，官司打到一审二审，最终，我的当事人获得了40多万元的经济赔偿，我为自己维护了劳动者的利益而自豪。

通过此案，我也想提醒用人单位：解除劳动者的劳动合同，在劳动关系中，可以说属于最高等级的处罚，用人单位一定要慎重，分清责任，依法合规地处理。就此案来说，用人单位找受伤职工调查，连笔录都没有做，显然是存在瑕疵的。

“双向”维护凸显公平公正

在案件代理中，作为数十家企业的法律顾问，我也要“站在”职工的对立面。

每当这个时候，我都提醒自己：维护当事人的利益，是法律工作者天经地义的工作。但是，任何维护，都要建立在公平公正的基础上，都要以法律事实说话。

有一家4S店的总经理，由于管理不善，老板炒了他的鱿鱼。这位总经理一怒之下，把企业告到了劳动争议仲裁庭。

作为企业的法律顾问，接受这项工作时，我就与企业进行了交流。我认为，如果企业存在瑕疵，就要付出相应的代价，这是企业“成长的烦恼”，也是法律工作者必须遵循的公平公正原则。但是，如果企业没错的事，我作为法律工作者就会尽力而为。

庭审时，针对对方当事人提出的“恢复劳动关系”、“未签劳动合同的双倍工资”两项请求。我心平气和地提出了我方的观点。首先，我就劳动者工作未尽如人意，企业仓促解除总经理一职，进行了实事求是的辩解。同时，出示了新的总经理到岗的系列证据，证明原总经理恢复工作不具有可能性，但企业可以支付双倍经济补偿金的赔偿金，希望当事双方能就此达成和解。

对原总经理提出的未签劳动合同企业支付双倍的工资请求，我则予以了辩驳。我认为，作为一名负责包括人事在内的店里所有事务的总经理，他完全可以提出签订劳动合同的要求，也具备这项条件，但作为管理者，他在这件事上无所作为，产生的后果与他本人具有密不可分的关系。

最终，该案在双方的努力下达成和解。对方当事人说，林律师，你能实事求是地为企业辩护，对于你的人品，我是认可的。原总经理的一番话，让我想起一句名言：上帝的归上帝，凯撒的归凯撒，人民的归人民。我们法律工作者，要做的，就是公平公正地维护当事人权益。这件事也给了我深刻启示，现在创业型企业越来越多，小微企业有的不注重档案管理，有的档案管理无监督，有的档案管理不规范，而这些往往会造成不必要的纠纷。

面对新问题亟须破解之道

多年来，我处理过的劳动争议案件有上百起，印象最为深刻的，是帮助一家药厂理清劳动关系。该厂几经移手，到了新股东手上。哪知，接手没几天，新股东发现，该厂竟然有十多名职工领工资却不上班。

新股东要我调查，我先从社保缴纳查起，把这十几名职工身份、地址调查清楚后，又到当地一一核实，最终，区分了工伤、病假、原领导承诺休假等各种类型，分门别类地进行了处理。这项工作前前后后花了我一年时间，虽然又苦又累，但既维护了企业利益，也保障了职工的合法权益，我认为，自己所有的付出都是值得的。

这几年，随着社会的发展，特别是新行业的产生，对原来的劳动关系界定，带来了挑战，也使我对劳动争议有了新的认识。前年，北京一家代驾公司的一位代驾司机在工作中发生了伤害事件。代驾司机认为，他与代驾公司属于劳动关系，代驾公司应该承担后果和责任。代驾公司认为，他们只提供信息服务，收取信息费用，与代驾司机之间不存在劳动关系。

中央电视台记者采访我时，我表达了自己的观点：首先，代驾这一行业，是新兴行业，其劳动关系归属，在现行劳动法律法规中尚属空白。但就事件本身来说，平台只是提供信息服务，收取信息服务费，类似中介。代驾司机与乘客之间，形成了服务和被服务关系。至于代驾司机穿着代驾公司提供的带有标识性服装，只是代驾平台为了扩大影响，便于识别而已。如果仍然套用原《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》中的三条认定情形，即一、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；二、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分，那就有失偏颇，我当时坚持自己的观点，提出雇佣关系的概念。

时至今日，关于这些新兴行业劳动关系的认定、归属仍无定论。因此，作为法律工作者，我也希望有关方面尽快出台相关规定，以便甄别，也能够跟上社会发展之需。