ChongMingS.COM崇明网讯 慎玉平在鞋厂工作了15年多，企业外迁前被查出患有肺部肿瘤，由于劳动关系解除前他正在长病假期间，公司据此认为他早已离岗，拒绝为他安排离岗前体检，而这也成了慎玉平至今解不开的心结。

职工投诉

我从来没看到过体检报告

慎玉平和妻子都是上海鸡鸣鞋业有限公司的老职工，当初由于妻子是这家公司生产线上的工人，而且厂就在他们住的村子里，慎玉平觉得上班路近方便照顾家里，比起他原来的泥工活应该轻松不少。于是，就在1999年，他进了这家公司的鞋底打磨车间，和妻子一起上班。“原先觉得比泥工活轻松，实际上工作量还是挺大的。”慎玉平说，上班之后几乎每天晚上都要加班到九点多，每个星期连周日一天的休息都不能保证。开始时，加班工资还没有规范，每个小时算下来大概就五毛钱，直到2008年以后，加班工资才有所调整。慎玉平最无法忍受的是夏天干活，满屋子的粉尘，闷热难耐。“外面高温38度，我们车间里估计有五十多度。”尽管室内温度远超“高温线”，公司也从未发过高温津贴，最多给瓶盐汽水，这已经算是很好的福利了。

苦、累、脏，这份工作算是都占齐了，但由于每月能拿到3600元左右的固定工资，慎玉平坚持了下来，而且这一坚持就坚持了15年多。

2011年，慎玉平觉得干活总提不起精神，胸口闷、透不过气来，开始时也没当回事，因为公司每年都安排体检，也都没查出什么问题，后来情况越来越糟糕，他到松江区人民医院就诊，结果发现肺部有结节。就是从那个时候起，慎玉平开始对单位的体检产生了怀疑。

“我们虽说每年都有体检，但是体检报告从来都没看到过，如果你不问也就这么过去了，如果你上点心问一声，老板就会告诉你‘都好的’，或者结果还没出来之类的。”慎玉平怀疑就算是结果不好，老板也未必会告诉他们，何况，他从其他医院那里检查出身体已经有异样了。于是，慎玉平找到老板，要求老板带他再详细地体检一次，老板认为，只是结节，并无大碍，也就不了了之。

这以后，公司每年的体检仍在继续，慎玉平依旧没看到过体检报告，问单位也总说“都好的”，可是之前肺部结节的事让他又心生怀疑，他每半年都坚持自己出钱到松江人民医院检查。根据松江人民医院的检查结果，结节先是长出了毛刺，之后转变成了恶性肿瘤。

2014年8月，慎玉平病情恶化，向公司请了病假，接受肿瘤切除手术。

企业可以这样单方面解除吗

好在手术还算成功，慎玉平出院后一直在家休养，病假休了15个月。“2012年，我们的小孙女出生了，为了照顾孩子，我妻子从那时候就辞职在家带孩子了，家里的收入主要靠我一人，本来每月有固定工资，我累点就累点，后来病情实在太严重了，只能住院开刀，可是就在我生病的这段时间里，公司没人过问不算，连病假工资都没给过。”慎玉平的妻子也向记者诉苦到，她原来胰腺也不好，每年都会发病，所以就干脆辞了工作，安心带孩子，后来丈夫也病了，家里一下子就入不敷出了。丈夫住院开刀，前前后后总共花了十多万元，医保报销了一部分，家里挖“老底”掏了一部分钱，还有的都是靠亲朋好友相助。

就是在这样的情况下，公司还不给病假工资，这让慎玉平实在有些气不过。然而，更让他感到无法忍受的事还在后面。

就在去年年底，慎玉平以前的同事打电话给他，问他公司拆迁、工厂解散这件事他知道吗？这一问把慎玉平吓着了，“我病假以后，公司就基本和我不联系了，什么拆迁解散，我从没有听说过，公司里也没人通知过我。”气愤之余，他向同事要了公司约谈赔偿事宜的会议时间和地点，当天拖着病体也赶到了现场。

那天，老板就说因为工厂所在地段要拆迁，以后工厂要搬到外地去，所以原厂工人就地解散，工人的补偿金按照一年工龄折合一个月工资计算，基数参照工厂的平均工资。这个方案遭到了大多数工人的反对，大家联合起来向镇里反映。之后，在镇里的沟通下，公司同意按照每个人的上一年度平均收入计算，大多数工人表示能够接受，纷纷在协议上签了字。

慎玉平的情况有些特殊，因为上一年度，他一直病假在家，而且实际上没有收到一分钱，因此，慎玉平也没有在补偿协议书上签字，他以为这样做，老板应该还会跟他个别详谈补偿情况。可是没想到，几天后，他就拿到了公司发出的退工单，与此同时，他的工资卡里也先后打进了1.6万多元和3.1万多元两笔钱。对于“阔别许久”的工资收入，慎玉平压根儿搞不清这两笔钱算怎么回事，因此，他再次找到了公司。

“我问公司这两笔分别是什么钱，怎么算出来的，公司里的人也说不清楚，就告诉我，我所有的补偿金都在这了，算出来就这个数，我和公司的劳动关系解除了。”慎玉平搞不明白，自始至终公司都没找他协商过，他都没有同意过这个补偿方案，劳动关系怎么能公司说解除就解除了呢？

除此之外，慎玉平对于自己拿到的经济补偿金也有疑问：“到底是1.6万元是补偿金呢，还是3.1万元是补偿金呢？他们是怎么计算出来的？”

别人都有离岗检查为什么我没有

除了不满公司的解除行为，还有一件事让慎玉平耿耿于怀。他从同事那里得知，公司确定拆迁解散之后，还通知了他们每个人进行离岗前的职业病体检，但这份通知同样没能送达到他这里。这一次，慎玉平不愿意就这么妥协了，他又一次找到公司，追问为何每个人都有离岗前的职业病体检，唯独他没有。

“公司老板就派了办公室主任给我解释，她说我已经有一年半没上班了，在我休病假之前已经给我体检过了，之后没上过班为什么还要安排体检。我跟她说那是岗中体检，我现在要的是离岗体检，她就是不同意，说我一年半前就离岗了，那次对于我来说就是离岗检查了。”企业一直不松口，慎玉平又找到了当地的劳动监察，办公室主任也一起去了，在劳动监察的介入下，办公室主任同意回去商量一下，考虑安排一次体检。可是，之后又没有了下文。“他们就是这样，就算答应了也会赖掉。”慎玉平认为自己并不是一个无理取闹的人，而且能不和单位交涉，他都不会追着不放，这么多年来，高温费、休假，还有从2008年才开始缴纳的社保，这些问题他都没有计较过，可是一步步的退让却换来公司的“得寸进尺”，这一次，他要争一口气，坚持维权到底，不为额外得到多少补偿，就为那一次本该属于他的离岗体检。

企业回应

公司外迁，不得不解除职工劳动合同

记者首先来到了上海鸡鸣鞋业有限公司的原址，虽然公司的招牌依旧高高挂着，但厂房早已闲置许久，空无一人，门口散落着各类建筑垃圾。记者通过电话联系上了公司的总经理黄纪民和办公室主任赵梅，从他们那里记者了解到，目前公司的车间主要设在外地，在上海仅留了一个门市部，因为公司原址牵涉到拆迁，在上海市内的租金高，所以搬迁到外地。公司与工人的劳动关系解除也是唯一的选择。“工厂都外迁了，劳动关系不得不解除，所有的人都这样。而且我们的经济补偿金都已经打到他的工资卡里了。”

我们每年都有专项体检

当记者向公司咨询慎玉平身体情况时，赵梅立即向记者解释：“我们每年都安排工人职业病体检的，而且还有很多专项的检查，比如甲苯检查我们是放在乐都医院做，粉尘检查是放在小昆山医院做，他在这之前的检查都没任何问题。”记者反问，为什么慎玉平在厂里安排的体检没检查出任何问题，自己去医院倒检查出肿瘤？赵梅表示，这她也不清楚，说不定是他后来自己得病了，和工作没什么关系，反正之前检查都是好的。

离岗一年多，为什么还要体检

在采访中，记者向公司表达了慎玉平想做最后一次离岗体检的意愿，却遭到了办公室主任的一口拒绝：“他已经病假一年多了，为什么还要体检？”

“职业病离岗前都要有一次专项体检啊！”记者回应。

“他在生病前刚做过岗中体检。”赵梅回答。

“你也说了，那是岗中体检，他要的是离岗的体检。”记者紧追不舍。

“可他这一年多没在岗啊，万一检查出来什么问题算谁的？”赵梅说出了不愿体检的根本原因。

“慎玉平现在是肿瘤，而且也已经做了切

除手术，何况肺部肿瘤不直接等于职业病，要认定为职业病还需要有专业部门来定夺。”记者解释。

“我们现在外地，等回上海后再跟老板商量商量吧。”赵梅回复。

对于公司的这个回应，慎玉平认为只是推辞，因为之前他们也这么应对劳动监察的，后来依旧拖着不给他体检。

职能部门

劳动监察：病假工资计算有误

记者从有关劳动监察部门获悉，慎玉平和公司的主要矛盾是职业病的离岗体检，这方面的监管职能目前归属安监部门，因此劳动监察在这个问题上爱莫能助。但同时，他们也注意到，慎玉平反映他病假期间工资分文未得，这个显然是公司存在过错的，即使在办理退工时，公司补发了1.6万元（据估算，3.1万元是经济补偿的可能较大），这个数额也是不足以抵消他15个月的病假工资的。根据我国法律法规规定：职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准，但不能低于最低工资标准的80H。职工“短期病假”，企业应按下列标准支付病假工资：

连续工龄不满二年的，按本人工资的60%计发；

连续工龄满二年不满四年的按本人工资的70%计发；

连续工龄满四年不满六年的按本人工资的80%计发；连续工龄满六年不满八年的按本人工资的90%计发；连续工龄满八年及以上的按本人工资的100%计发。

职工“长期病假”，企业应按下列标准支付疾病救济费（长病假工资）：

连续工龄不满一年的按本人工资的40%计发；

连续工龄满一年不满三年的按本人工资的50%计发；

连续工龄满三年及以上的按本人工资的60%计发。

职工的疾病待遇低于企业月平均工资的40%，应补到企业月平均工资的40%，企业月平均工资的40%低于在职职工定期生活困难补助标准的应补到在职职工定期生活困难补助标准。职工的疾病待遇高于本市上年度月平均工资的可按本市上年度月平均工资计发。

如果按照慎玉平在职时每月3600元左右的工资计算，15个月的病假收入应当不止1.6万元，因此建议他通过申请劳动争议仲裁来争取权益。

专业声音

病假期间劳动关系解除，经济补偿怎么算？

律师袁永斌认为，实践中，我们经常会碰到一种情况，即员工在离职前一段时间因为疾病导致未处于正常工作状态，根据法律的相关规定，员工在病休期间的工资可以低于其正常工作期间的工资标准。因此，若员工在长休病假后与用人单位终止或解除劳动关系，其前十二个月的平均工资将大幅降低。此时，经济补偿金的计算基数是否能够以其离职前十二个月的平均工资作为基数，还是应当以其正常工作期间前十二个月的平均工资作为基数？

根据《劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”因此，根据上述规定和目前的司法实践，计算经济补偿金的基数统一为劳动

者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。也就是说，如员工离职前十二个月发放的是病假工资，则按病假工资的数额计算，但不得低于本市最低工资标准。

公司外迁，能否单方面解除职工劳动合同？

袁永斌说，根据《劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案例中，鸡鸣鞋业遭遇拆迁，属于客观情况发生重大变化导致合同无法继续履行的情形，按照规定，公司可经与职工协商，解除劳动合同，但同样需要支付经济补偿金及未提前一个月通知的代通金。如果，确如职工所言，公司并未就此事提前通知职工，且与其进行充分协商就贸然“一退了之”显然是有失妥当的。

发生争议，双方可请有关部门做“娘舅”

袁永斌认为，本案关注的焦点是慎玉平希望在劳动关系解除后进行职业病的离岗体检，而公司认为他有别于其他同事，已经病假一年多，早已离岗了，因此没必要再进行检查了。那么，慎玉平病假到底算是离岗了吗？对此，业内有两种不同的观点，一种认为，职业病不同于普通工伤事故，它可能存有一定的潜伏期，不在岗一年半并不能就此断定不会有职业病了，况且，病情也是会逐渐发展的，因此，离岗前的体检还是十分有必要的。

另一种观点认为，根据我国《职业健康监护技术规范》规定，离岗时健康检查是指劳动者在准备调离或脱离所从事的职业病危害的作业或岗位前，应进行离岗时健康检查；主要目的是确定其在停止接触职业病危害因素时的健康状况。如最后一次在岗期间的健康检查是在离岗前的90日内，可视为离岗时检查。慎玉平病假在家，已经属于脱离有职业病危害的岗位了，如果他病假前三个月内公司为其安排过体检，那么退工时就没必要再次体检了。

我们认为，首先，历年来慎玉平的体检档案虽由企业保管，但每次体检后都应该与他本人“见面”，使他对自己的身体状况有所了解，企业这样做了吗？其次，当职工因是否体检与用人单位发生争议，公司除了做好解释工作，为彻底弄清是否有必要体检，可以请相关部门给出明确的解答。有关部门认为应该体检的，就进行体检；有关部门认为无须体检，慎玉平也就无话可说，双方之间的误会或争议也就自然消除。

肺部肿瘤能算职业病吗？

公司之所以安排了其他同事进行离岗前体检，唯独不安排慎玉平最关键的原因在于慎玉平已经有肺部肿瘤在先，公司担心他的肿瘤和职业病挂起钩来，到时，即使是已经为其缴纳了社保，医疗费用和工伤赔偿大部分将由基金支出，但若其情况严重，公司仍难逃“供养”责任。那么肺部肿瘤是否能认定为职业病呢？

记者从上海市劳动能力鉴定中心获悉，在目前的职业病目录中，仅有石棉所致肺癌、氯甲醚、双氯甲醚所致肺癌、砷及其化合物所致肺癌、焦炉逸散物所致肺癌、六价铬化合物所致肺癌、毛沸石所致肺癌这几种情形被列为职业性肿瘤，因此要判断慎玉平所得肺癌是由何种因素所致，还要进行进一步分析才能确定，并非公司所担心的确认了肺癌就等于确认了职业病。